최대주주의 특수관계인이 아닌 자가 전환사채를 인수한 거래·행위로 인하여 얻은 이익에 대하여는 이를 증여세 과세대상으로 하는 별도의 규정이 있는 등의 특별한 사정이 없는 한 구 상증세법 제2조 제6호 등을 근거로 하여 증여세를 과세할 수 없음

상증세법 제4조 제1항 제6호는 새로운 금융기법이나 자본거래 등의 방법으로 부를 무상이전하는 변칙적인 증여에 대처하기 위하여 그 거래․행위의 경제적 실질이 개별 가액산정규정과 유사한 경우 개별 가액산정규정을 준용하여 증여세를 부과하기 위한 규정이라고 봄이 상당하고, 개별 가액산정규정이 설정한 증여세 과세의 범위와 한계에 들어맞지 않아 증여세 과세대상에서 제외되는 거래․행위도 특별히 과세대상으로 삼기 위한 별도의 규정으로 볼 수는 없다.

사 건

2020 두 53224 증여세부과처분취소

원고 , 상고인

○○○

피고 , 피상고인

○○세무서장

원 심 판 결

서울고등법원 2020. 10. 16. 선고 2020 누 33840 판결

판 결 선 고

2024. 4. 12.

주 문

원심판결을 파기하고 , 사건을 서울고등법원에 환송한다 .

이 유

상고이유를 판단한다 .

1. 사안의 개요

원심판결 이유와 기록에 의하면 다음과 같은 사실을 알 수 있다 .

가 . 甲 주식회사 ( 이하 ‘ 甲 ’ 이라고 한다 ) 는 2014. 3. 4. 350 억 원 규모의 분리형 신주인수권부사채를 발행하였고 , AAA, BBB, CCC 및 원고는 각각 그중 70 억 원 , 160 억 원 , 70 억 원 , 50 억 원 상당의 신주인수권부사채를 인수하였다 ( 이하 원고가 인수한 신주인수권부사채를 ‘ 이 사건 신주인수권부사채 ’ 라고 한다 ).

나 . 이 사건 신주인수권부사채를 인수할 당시 AAA 은 甲의 사내이사이자 최대주주 , BBB 은 甲의 대표이사이자 2 대주주 , CCC 은 BBB 의 처남으로 甲의 사내이사이자 주주의 지위에 있었다 . 원고는 BBB 의 외삼촌이다 .

다 . 원고는 2016. 9. 6. 및 2017. 2. 1. 이 사건 신주인수권부사채에서 분리된 신주인수권을 행사하여 甲의 주식으로 전환하였는데 , 전환 당시 BBB 은 甲의 최대주주였다 .

라 . 피고는 원고가 이 사건 신주인수권부사채를 인수하고 그 신주인수권을 행사하여 주식으로 전환함으로써 이익 ( 이하 ‘ 이 사건 이익 ’ 이라고 한다 ) 을 얻었다고 보아 , 구 ｢상속세 및 증여세법｣ (2015. 12. 15. 법률 제 13557 호로 개정되어 2016. 12. 20. 법률 제 14388 호로 개정되기 전의 것 . 다만 2017. 2. 1. 자 주식전환으로 얻은 이익에 대하여는 2016. 12. 20. 법률 제 14388 호로 개정된 ｢상속세 및 증여세법｣이 적용되나 , 본건과 관련된 개정 전후 법률조항들 자체의 의미내용에 실질적인 변동이 없으므로 구분하지 아니하고 ‘ 구 상증세법 ’ 이라고 통칭한다 ) 제 4 조 제 1 항 제 6 호 , 제 4 호 및 제 40 조 제 1 항 제 2 호 다목에 따라 2018. 2. 8. 원고에게 각 증여세 ( 가산세 포함 ) 를 결정․고지하였다 ( 이하 ‘ 이 사건 처분 ’ 이라고 한다 ).

2. 상고이유에 대한 판단

가 . 증여세 완전포괄주의 과세제도의 도입 및 그 이후의 개정 경과

1) 2003. 12. 30. 법률 제 7010 호로 개정된 ｢상속세 및 증여세법｣은 변칙적인 상속․증여에 사전적으로 대처하기 위하여 , 세법 고유의 포괄적인 증여 개념을 도입하고 , 종전 증여의제규정을 일률적으로 증여재산가액의 계산에 관한 규정 ( 이하 ‘ 가액산정규정 ’ 이라고 한다 ) 으로 전환하는 등 이른바 증여세 완전포괄주의 과세제도를 도입하였다 . 그러나 다른 한편으로 종전의 증여의제규정에서 규율하던 과세대상과 과세범위 등 과세요건과 관련된 내용을 가액산정규정에 그대로 남겨 두어 납세자의 예측가능성과 조세법률관계의 안정성을 도모하고자 하였다 .

2) 그 후 2015. 12. 15. 법률 제 13557 호로 개정된 구 상증세법은 증여세 완전포괄주의 관련 규정을 정비하였다 . 당시 여러 조항에 분산되어 있던 증여세 과세대상을 제 4 조 제 1 항 각 호에 열거하면서 , 제 4 호에서 ‘ 구 상증세법의 개별 가액산정규정 ( 제 33 조부터 제 39 조까지 , 제 39 조의 2, 제 39 조의 3, 제 40 조 , 제 41 조의 2 부터 제 41 조의 5 까지 , 제 42 조 , 제 42 조의 2 또는 제 42 조의 3) 에 해당하는 경우의 그 재산 또는 이익 ’ 을 규정하는 한편 , 이와 별도로 제 6 호에서 ‘ 제 4 호 각 규정의 경우와 경제적 실질이 유사한 경우 등 제 4 호의 각 규정을 준용하여 증여재산의 가액을 계산할 수 있는 경우의 그 재산 또는 이익 ’ 을 규정하였다 . 그와 같이 증여세 완전포괄주의를 강화하는 내용의 규정 정비를 하면서도 종전의 개별 가액산정규정에서 요구하던 과세대상이나 과세범위에 관한 사항을 개정하고 , 제 42 조 , 제 42 조의 2 및 제 42 조의 3 의 개별 가액산정규정을 신설하는 등의 정비도 함께 이루어졌다 .

나 . 전환사채 등에 의한 주식전환 거래를 통한 이익 증여에 대한 과세상의 한계

1) 납세자의 예측가능성 등을 보장하기 위하여 개별 가액산정규정이 특정한 유형의 거래․행위를 규율하면서 그중 일정한 거래․행위만을 증여세 과세대상으로 한정하고 그 과세범위도 제한적으로 규정함으로써 증여세 과세의 범위와 한계를 설정한 것으로 볼 수 있는 경우에는 , 개별 가액산정규정에서 규율하고 있는 거래․행위 중 증여세 과세대상이나 과세범위에서 제외된 거래․행위가 구 상증세법 제 2 조 제 6 호의 증여 개념에 들어맞더라도 그에 대한 증여세를 과세할 수 없다 ( 대법원 2015. 10. 15. 선고 2013 두 13266 판결 등 참조 ).

2) 구 상증세법 제 40 조 제 1 항은 “ 전환사채 , 신주인수권부사채 ( 신주인수권증권이 분리된 경우에는 신주인수권증권을 말한다 ) 또는 그 밖의 주식으로 전환․교환하거나 , 주식을 인수할 수 있는 권리가 부여된 사채 ( 이하 ‘ 전환사채 등 ’ 이라고 한다 ) 를 인수․취득․양도하거나 , 전환사채 등에 의하여 주식으로의 전환․교환 또는 주식의 인수 ( 이하 ’ 주식전환 등 ‘ 이라고 한다 ) 를 함으로써 다음 각 호의 어느 하나에 해당하는 이익을 얻은 경우에는 그 이익에 상당하는 금액을 그 이익을 얻은 자의 증여재산가액으로 한다 .” 라고 규정하고 있고 , 제 2 호 다목 ( 이하 ’ 이 사건 조항 ‘ 이라고 한다 ) 은 ’ 전환사채 등을 발행한 법인의 최대주주의 특수관계인 ( 그 법인의 주주는 제외한다 ) 이 그 법인으로부터 전환사채 등을 인수․취득한 경우로서 , 전환사채 등에 의하여 주식전환 등을 함으로써 교부받았거나 교부받을 주식의 가액이 전환가액 등을 초과함으로써 얻은 이익 ‘ 을 증여세 과세대상으로 규정하고 있다 . 즉 , 이 사건 조항은 전환사채 등의 주식전환 등에 따른 모든 이익을 증여세 과세대상으로 규율한 것이 아니라 , 전환사채 등을 인수․취득한 자가 발행 법인 최대주주의 특수관계인으로서 발행 법인의 주주가 아닐 것을 요구하는 등 과세대상과 과세범위를 한정함으로써 증여세 과세의 범위와 한계를 설정한 것으로 보아야 한다 . 따라서 이 사건 조항의 과세대상이나 과세범위에서 제외된 거래․행위 , 즉 이 사건에서와 같이 발행 법인 최대주주의 특수관계인이 아닌 자가 전환사채를 인수한 거래․행위로 인하여 얻은 이익에 대하여는 이를 증여세 과세대상으로 하는 별도의 규정이 있는 등의 특별한 사정이 없는 한 구 상증세법 제 2 조 제 6 호 등을 근거로 하여 증여세를 과세할 수 없다 .

다 . 구 상증세법 제 4 조 제 1 항 제 6 호의 의미 및 과세대상

1) 앞서 본 증여세 완전포괄주의 관련 법령의 문언 , 체계 , 개정 경과 , 입법 취지 및 개별 가액산정규정이 설정한 증여세 과세의 범위와 한계에 따라 증여세 과세대상에서 제외된 거래․행위에 대하여 구 상증세법 제 4 조 제 1 항 제 6 호를 근거로 증여세를 과세할 경우 납세자의 예측가능성과 법적안정성을 현저히 침해하게 되는 점 등을 종합하여 보면 , 구 상증세법 제 4 조 제 1 항 제 6 호는 새로운 금융기법이나 자본거래 등의 방법으로 부를 무상이전하는 변칙적인 증여에 대처하기 위하여 그 거래․행위의 경제적 실질이 개별 가액산정규정과 유사한 경우 개별 가액산정규정을 준용하여 증여세를 부과하기 위한 규정이라고 봄이 상당하고 , 개별 가액산정규정이 설정한 증여세 과세의 범위와 한계에 들어맞지 않아 증여세 과세대상에서 제외되는 거래․행위도 특별히 과세대상으로 삼기 위한 별도의 규정으로 볼 수는 없다 .

2) 따라서 이 사건 조항의 과세대상에서 제외된 거래․행위로 인한 이 사건 이익에 대하여 구 상증세법 제 4 조 제 1 항 제 6 호를 근거로 증여세를 과세할 수 없다 . 이 사건 이익이 2015. 12. 15. 법률 제 13557 호로 개정되기 전의 ｢상속세 및 증여세법｣ 제 42 조 제 1 항 제 3 호 전단의 증여세 과세대상에 해당하였더라도 , 위 규정이 구 상증세법에서 삭제된 이상 이와 달리 볼 수 없다 .

3) 그런데도 원심은 이 사건 조항이 최대주주의 특수관계인에 대해서만 과세하기로 증여세 과세의 범위와 한계를 설정한 것으로 볼 수 없으므로 이 사건 이익에 대하여 구 상증세법 제 4 조 제 1 항 제 6 호를 근거로 증여세를 과세할 수 있다는 등의 잘못된 전제에서 이 사건 처분이 적법하다고 판단하였다 . 이러한 원심의 판단에는 구 상증세법 제 4 조 제 1 항 제 6 호 등에 관한 법리를 오해하여 판결에 영향을 미친 잘못이 있다 .

3. 결론

그러므로 원심판결을 파기하고 , 사건을 다시 심리․판단하도록 원심법원에 환송하기 로 하여 , 관여 대법관의 일치된 의견으로 주문과 같이 판결한다 .