구분기재되지 않은 봉사료는 매출공급가액에 포함하여야 함

사업자가 공급가액에서 차감하는 봉사료로 인정받기 위해서는 원칙적으로 카드매출전표 등에 봉사료를 다른 용역 등의 대가와 구분하여 기재하였을 뿐만 아니라, 이를 해당 종업원에게 실제로 지급한 사실을 확인할 수 있는 봉사료지급대장과 같은 객관적 증빙자료를 구비하여야 함

사 건 2023구합51599 부가가치세등부과처분취소

원 고 김AA

피 고 ○○세무서장

변 론 종 결 2024. 7. 4.

판 결 선 고 2024. 9. 5

주 문

1. 원고의 청구를 기각한다.

2. 소송비용은 원고가 부담한다.

청 구 취 지

피고가 2022. 2. 14. 원고에 대하여 한 2017년 종합소득세 xxx,xxx원, 2018년 종합소득세 xx,xxx,xxx원, 2019년 종합소득세 xx,xxx,xxx원, 2017년 제1기 부가가치세x ,xxx,xxx원, 제2기 부가가치세 x,xxx,xxx원, 2018년 제1기 부가가치세 xx,xxx,xxx원, 제2기 부가가치세 xx,xxx,xxx원, 2019년 제1기 부가가치세 xx,xxx,xxx원, 제2기 부가 가치세 xx,xxx,xxx원의 각 부과처분을 취소한다.

이 유

1. 이 사건 처분의 경위

가. 원고는 ○○ ○○○ 구 ○○○○xxx 번길 xx에서 ‘ ○○ 가요방’이라는 노래방(이하 ‘이 사건 노래방’이라 한다. 사업자등록증상 사업주의 성명은 ‘이GG’으로 되어 있다)을 운영하였다.

나. 피고는 2021. 12. 28.부터 2022. 1. 3.까지 원고에 대한 개인통합 세무조사(이하‘이 사건 세무조사’라 한다)를 실시하였고, 2017년부터 2019년까지 원고의 ○○ 계좌(이하 ‘이 사건 계좌’라 한다)로 입금된 xxx,xxx,xxx원 ) 을 매출누락액으로, 이 사건 계좌 출금액 xxx,xxx,xxx원의 75%인 xxx,xxx,xxx원과 이 사건 계좌에서 강EE 등 에게 계좌이체된 xxx,xxx,xxx원을 필요 경비로 차감하여 2022. 2. 14. 원고에게 2017년 종합 소득세 xxx,xxx원, 2018년 종합소득세 xx,xxx,xxx원, 2019년 종합소득세 xx ,xxx,xxx원, 2017년 제1기 부가가치세 x,xxx,xxx원, 제2기 부가가치세 x,xxx,xxx원, 2018년 제1기 부가가치세 xx,xxx,xxx원, 제2기 부가가치세 xx,xxx,xxx원, 2019년 제1기 부가가치세 xx,xxx,xxx원, 제2기 부가가치세 xx,xxx,xxx원을 각 부과하였다(이하 ‘이 사건 처분’이라 한다).

다. 원고는 이 사건 처분에 불복하여 조세심판원에 심판청구를 하였으나 조세심판원은 2022. 12. 13. 심판청구를 기각하였고, 원고는 2023. 2. 28. 이 사건 소를 제기하였다.

[인정근거] 다툼 없는 사실, 갑 제1호증, 제11호증의 4, 을 제1호증의 1 내지 9의 각 기 재, 변론 전체의 취지

2. 관계 법령

별지와 같다.

3. 이 사건 처분의 적법성 여부

가. 원고가 사업자가 아니라는 주장에 대한 판단

⑴ 소득세법 제1조의2 제1항 제5호 , 제19조에 의하면, 영리를 목적으로 자기의 계산과 책임 하에(독립성), 계속적․반복적(계속반복성)으로 행하는 활동을 통하여 발생하는 소득이 있는 거주자가 ‘사업자’가 된다. 그리고 부가가치세법 제2조 제3호 에 의하면 영리 목적의 유무에 불구하고 사업상 독립적으로 재화 또는 용역을 공급하는 자를 ‘사업자’라 하는데, 여기서 ‘사업상 독립적으로 재화 또는 용역을 공급하는 자’란 부가가치를 창출하여 낼 수 있을 정도의 사업형태를 갖추고 계속적이고 반복적인 의사로 재화 또는 용역을 공급하는 자를 뜻한다(대법원 1999. 9. 17. 선고 98두16705 판결 참조).

행정청이 현장조사를 실시하는 과정에서 조사상대방으로부터 구체적인 위반사실을 자인하는 내용의 확인서를 작성받았다면, 그 확인서가 작성자의 의사에 반하여 강제로 작성되었거나 또는 내용의 미비 등으로 구체적인 사실에 대한 증명자료로 삼기 어렵다는 등의 특별한 사정이 없는 한 그 확인서의 증거가치를 쉽게 부정할 수 없다(대법원 2017. 7. 11. 선고 2015두2864 판결).

⑵ 원고는 자신이 이 사건 노래방의 영업실장(매니저)으로서 종업원에 불과하므로 원고를 독립된 사업자 내지 경영자로 보고 이 사건 처분을 한 것은 부당하다는 취지로 주장한다. 그러나 앞서 든 증거들 및 갑 제11, 12호증(가지번호 포함), 을 제3 내지 5호증의 각 기재에 변론 전체의 취지를 종합하여 인정할 수 있는 다음과 같은 사정에 비추어 보면 원고는 이 사건 노래방의 종업원이 아니라 노래방을 운영한 사업자에 해 당한다. 따라서 이 부분 원고 주장은 받아들일 수 없고, 원고가 사업자가 아님을 전제로 한 나머지 원고 주장에 대해서는 나아가 판단하지 않는다.

㈎ 원고는 이 사건 세무조사 과정에서 아래와 같이 자신이 이 사건 노래방을 운영하였다고 답변한 사실이 있다(을 제5호증).

㈏ 그리고 원고는 변호사와 세무사를 대리인으로 선임하여 제기한 조세심판 과정에서도 이 사건 노래방을 운영한 사실 자체는 인정하면서 다만 이 사건 계좌에 입금된 전부를 매출누락액으로 보아 과세하는 것은 부당하다고 주장했을 뿐이고, 이 사건 소를 제기하면서 제출한 소장에도 ‘원고가 이 사건 노래방을 운영하였다’고 기재하였다.

㈐ 원고는 이 사건 세무조사 과정에서 이 사건 계좌에서 강EE 등에게 송금된 돈(을 제3 호증)이 자신의 매출 중 인건비로 필요경비 차감되어야 한다고 적극적으로 주장한 것 으로 보인다(피고가 강EE 등에게 계좌이체된 xxx,xxx,xxx원을 필요 경비로 인정한 사실은 앞서 본바와 같다).

㈑ 원고는 2023. 7. 11.자 준비서면에서부터 비로소 본인이 경영자가 아니라 종업원에 불과하다고 주장하였다. 이와 관련하여 김DD은 이 법원 20xx구합xxxxx 사건 (이하 ‘관련 사건’이라 한다)에서 증인으로 출석하여 ‘영업실장들이 노래방들을 운영하였다. 나는 노래방에 출근하지 않았다. 영업실장의 근무나 업무를 관리하지 않는다. (술값을 제외한) 나머지는 나하고는 아무 관계없고 영업실장이 알아서 하는 것이다. 노래방에서 내가 고용한 사람은 웨이터뿐이다‘라는 등의 취지로 증언하였다.

㈒ 김DD은 아래와 같이 ○○ ○○○ 구(변경 전 ○ 구) ○○동 일대에서 자신이 사업자로 되어 있는 노래방(유흥주점) 14개소(아래 순번1, 3, 5 내지 12, 14, 15, 16, 18, 19)를 운영하였고 그 외에도 타인을 사업자로 내세운 노래방(유흥주점) 다수를 운영한 것으로 보인다[김DD은 관련사건에 증인으로 출석하여 이 사건 노래방(순번4), ○○ 노래타운(순번5) 등을 운영한 실사업주라고 진술하였고, 순번2, 13, 17, 20의 경우, 김DD이 ‘이 사건 노래방’(순번4)의 사업자로 내세운 이GG이 사업자인 점, 김DD의 노래방(유흥 주점)과 같은 건물 또는 인접 건물에 소재하고 상호도 유사한 점 등에 비추어 김DD이 실업주일 가능성이 큰 것으로 보인다]. 김DD은 관련사건에서 노래방 (유흥주점)의 운 영에 관하여 ’저는 돗자리만 펴서 영업할 수 있도록 준비만 해 주는 것이지, 내가 사람을 고 용해서 직접 쓰거나 그렇게 하지는 않아요‘라고 증언하기도 하였는바, 여기에 김DD이 운영한 노래방(유흥주점)의 개수, 앞서 본 김DD이 증언한 노래방(유흥주점)의 운영방식 등을 더하여 보면, 김DD은 술, 안주 등을 공급하고 그 대금, 관련 수당 등의 정산을 하였을 뿐, 이 사건 노래방 운영과 관련하여 원고를 지휘․감독하지는 않은 것으로 보인다.

㈓ 원고는 ‘프리랜서로 유치․접대한 고객의 테이블 매출액의 일정비율을 고정적으로 지급 받거나 유치한 손님 숫자, 주관한 성과 등에 따른 성과급을 지급받았다’(2023. 11. 8.자 준비서면), ‘통상 월 300만 원에서 500만 원 정도의 성과보수를 받았다’(2024. 6. 5.자 준비서면)고 주장하지만, 위와 같은 주장사실을 확인할 수 있는 자료가 없다.

㈔ 그 외에 원고가 김DD으로부터 사업과 관련하여 지휘․감독을 받았다거나 김DD이 노래 방의 시설, 물품, 주류 등에 대해서 직접적으로 지배․관리를 하였음을 인정할 수 있는 객관적인 자료가 전혀 제출되지 않은 점, 이 사건 계좌에 입금된 돈을 원고가 직접 관리 한 점 등을 종합해보면 이 사건 노래방을 운영한 사업주는 원고라고 보는 것이 타당하다.

㈕ 한편 원고는 자신의 역할에 대해 ‘자신의 인맥과 영업력, 노하우를 동원하여 고객 들을 유치하고 그 고객들의 성향에 맞춰 룸을 예약하고 합석하여 같이 술을 마시며 흥을 돋우거나 노래방 도우미를 호출하여 부킹해주는 등 여러 편익을 제공하는 업무를 하였 다’며 자신은 종업원에 불과하다고 주장하고 있다. 그런데 앞서 든 증거에 의하여 인정 되는 아래와 같은 사실 내지 사정을 종합해보면, 원고의 주장이 사실이라 하더라도 원고는 단순 종업원이 아니라 사업자에 해당한다.

① 김DD은 관련사건에서 노래방(유흥주점) 영업방식에 대하여 ‘영업실장은 여러 명이 있는데, 영업실장들은 내가 운영하는 가요방 외에 다른 가요방에도 여러 군데를 뛰었다. 영업실장은 손님이 원하는 업소로 손님을 안내한다. 저는 술하고 안주만 판다. 술하고 안주가 많이 팔리면 수익이 많으니까 성과금으로 한 5만 원 많게는 10만 원 이렇게 드 렸다. 얼마나 팔렸는지는 장부에 재고로 관리했다. 영업실장을 고용하는건 아니고 영업 실장이 손님을 유치해주면 그에 대한 수당을 지급하는 방식으로 한다.

나는 술값만 정산을 받는 것이고 나머지는 나하고 아무 관계가 없는 것이다’는 등의 증언을 하였다.

② 이러한 노래방(유흥주점)의 영업방식, 이 사건 계좌에 현금이 입금된 기간 및 액수, 횟수, 이 사건 노래방 손님들이 지급하는 돈 중 도우미비용 등이 술, 안주 등 보다 더 큰 비중을 차지하는 것으로 보이는 점 등에 비추어 보면, 원고의 주장에 의하더라도 원고는 독립적이고 계속적․반복적으로 ‘손님들을 이 사건 노래방으로 유치하고, 손님들이 원하는 도우미를 제공하고, 손님들이 노래방을 이용할 수 있게 하는 용역’을 제공했다고 보는 것이 타당하다. 따라서 설령 원고 주장대로 원고가 노래방 영업 중 일부(손님유치, 도우미 제공 등)만을 담당했다 하더라도 그 용역제공 부분에 대해서는 원고가 사업자가 된다.

나. 근거과세원칙에 반한다는 주장에 대한 판단

⑴ 원고의 주장

원고가 작성한 확인서에는 ‘2017년~2019년 현금매출누락 xxx,xxx,xxx원’이라는 내용 만이 기재되어 있고, 문답서에는 계좌입금내역이 노래방을 이용하고 지불된 금액이라는 표기만 있을 뿐 구체적인 거래시기, 거래금액, 거래방법 등에 관하여는 아무런 기재가 없을 뿐만 아니라 그 기재 내용을 뒷받침하는 구체적인 매출사실에 대한 증빙자료도 제출된 바 없으므로, 위 증거들은 장부 또는 증빙서류에 갈음하는 다른 자료에 해당되지 않는다. 따라서 이 사건 처분은 국세기본법 제16조 근거과세원칙을 위반한 것이다.

⑵ 관련법리

일반적으로 납세의무자가 과세표준 확정신고를 하지 아니하여 과세관청이 납세의무자의 과세표준과 세액을 결정할 때는 장부나 증빙 등에 의함이 원칙이겠으나, 다른 자료에 의하여 실지조사가 가능한 경우에는 그 다른 자료에 의하여서도 과세표준과 세액을 결정 할 수 있다고 할 것이다. 한편 수사 또는 세무조사 과정에서 작성된 자료들은 과세의 근거가 될 수 있는 사유가 기재되어 있다고 하여 바로 그 다른 자료의 하나로 삼을 수는 없는 것이나, 그 작성의 경위 및 내용을 검토하여 당사자나 관계인의 자유로운 의사에 반하여 작성된 것이 아니고 그 내용 또한 과세자료로서 합리적이어서 진실성이 있다고 인정되는 경우에는 실지조사의 근거가 될 수 있는 그 다른 자료의 하나로 삼을 수 있고 (대법원 2007. 10. 26. 선고 2006두16137 판결, 대법원 2015. 2. 26. 선고 2014두13720 판결), 앞서 본 바와 같이, 행정청이 현장조사를 실시하는 과정에서 조사상대방으로부터 구체적인 위반사실을 자인하는 내용의 확인서를 작성받았다면, 그 확인서가 작성자의 의사에 반하여 강제로 작성되었거나 또는 내용의 미비 등으로 구체적인 사실에 대한 증명자료로 삼기 어렵다는 등의 특별한 사정이 없는 한 그 확인서의 증거가치를 쉽게 부정할 수 없다.

일반적으로 세금부과처분취소소송에 있어서 과세요건 사실에 관한 입증책임은 과세권자 에게 있다 할 것이나 구체적인 소송과정에서 경험칙에 비추어 과세요건 사실이 추정되는 사실이 밝혀지면 상대방이 문제로 된 당해 사실이 경험칙 적용의 대상 적격이 되지 못하는 사정을 입증하지 않는 한 당해 과세처분을 과세요건을 충족시키지 못한 위법한 처분이라고 단정할 수는 없다(대법원 2004. 4. 27. 선고 2003두14284 판결)

⑶ 인정사실

앞서 든 증거들 및 을 제2호증의 기재에 변론 전체의 취지를 종합하면 아래와 같은 사실을 인정할 수 있다.

㈎ 원고는 자신이 관리하던 이 사건 계좌에 입금된 돈은 손님들이 노래방을 이용하고 지불한 금액이라고 이 사건 세무조사 과정에서 진술하였고, 입금액, 출금액에 대한 소명 자료를 제출하였다. 그리고 이러한 자료들을 근거로 피고는 과세기간별 입금금액 중 부가가치세에 해당하는 비율을 차감한 금액을 원고의 매출누락금액으로 보아 이에 대하여 문답서를 작성하였고, 원고의 확인서를 징구하였다.

㈏ 또한 피고는, 원고가 진술 및 소명한 내용 등을 근거로 아래와 같은 금액을 인건비로 인정하여 종합소득세액 계산시 필요경비로 반영하였다.

구분

2017년

2018년

2019년

합계

계좌이체출금액

xx,xxx,xxx원

xxx,xxx,xxx원

현금출금액

⑷ 구체적 판단

앞서 본 것처럼 ① 원고가 작성한 확인서에 기재된 금액은 이 사건 계좌 입금액과 원고가 제출한 소명자료 등에 근거하여 계산된 금액인 점, ② 확인서가 원고의 의사에 반하여 작성되었다고 볼 자료도 없는 점, ③ 이 사건 세무조사 단계에서 원고가 주장한 내용들이 필요경비 등으로 상당 부분 반영된 점, ④ 원고는 이 사건 세무조사 과정에서 이 사건 노래방과 관련된 장부 등을 제출하지 않은 점 등을 고려하면 피고가 이 사건 계좌 입금액과 원고 제출 소명자료, 원고의 확인서, 원고에 대한 문답서 등을 기초로 이 사건 처분을 한 것에 어떠한 위법이 있다고 할 수 없다. 원고의 이 부분 주장은 이유 없다.

다. 실질과세원칙에 반한다는 주장에 대한 판단

⑴ 원고의 주장 요지

원고는 여성도우미를 직접 고용하여 영업을 하지 않았고, 손님이 여성도우미에 대한 봉사료를 원고의 계좌에 입금하면 그 금액 상당액의 현금을 손님에게 주고, 손님 이 원고로부터 받은 현금을 여성도우미에게 지급하는 방법으로 영업을 해왔다. 따라서 이 사건 계좌에 입금된 금액 중 원고가 현금으로 인출하여 손님에게 도우미 봉사료로 지급케 한 현금은 도우미에게 귀속되므로 이는 원고가 제공한 재화 또는 용역의 공급대 가에 해당하지 않는다. 이 사건 계좌에서 현금으로 출금된 xxx,xxx,xxx원은 실질적으로 손님이 도우미에게 봉사료로 지급한 것이므로, 원고의 매출액이 아니라, 도우미 또는 보도방 업자의 매출액이다. 그럼에도 위 xxx,xxx,xxx원을 원고의 매출액에서 차감하지 아니하고 이를 원고의 매출액으로 전제한 이 사건 처분은 원고의 영업형태에 대한 오인에서 비롯한 것으로써 실질과세의 원칙에 위반한 위법, 부당한 처분이다.

⑵ 노래방 도우미 봉사료가 수입금액 내지 공급가액에 포함되는지 앞서 든 증거들에 의하여 인정되는 다음과 같은 사정에 비추어 보면 노래방 도우미에게 지급된 봉사료 역시 원고의 수입금액(종합소득세) 또는 공급가액(부가가치세)에 포함된다고 보아야 한다.

㈎ 소득세법 제19조 제1항 제21호 는 사업소득을 ‘영리를 목적으로 자기의 계산과 책임 하에 계속적ㆍ반복적으로 행하는 활동을 통하여 얻는 소득’으로 규정하고 있고, 같은 조 제2항은 ‘사업소득금액은 해당 과세기간의 총수입금액에서 이에 사용된 필요경비를 공제한 금액으로 한다’고 규정하고 있다. 따라서 거주자가 영리를 목적으로 독립적, 반복적으로 행하는 활동을 통해 얻는 금액이 ‘수입금액’에 해당하고, 그 수입금액에서 필요경비를 제외한 금액이 ‘사업소득금액’에 해당한다.

그리고 부가가치세법 제29조 제1항 은 “재화 또는 용역의 공급에 대한 부가가치세의 과세표준은 해당 과세기간에 공급한 재화 또는 용역의 공급가액을 합한 금액으로 한다.” 라고 규정하고, 제3항은 “제1항의 공급가액은 다음 각호의 가액을 말한다.

이 경우 대금, 요금, 수수료, 그 밖에 어떤 명목이든 상관없이 재화 또는 용역을 공급받는 자로부터 받는 금전적 가치 있는 모든 것을 포함하되, 부가가치세는 포함하지 아 니한다.”라고 규정하면서 제1호에서 ‘금전으로 대가를 받는 경우: 그 대가’를 들고 있다. 위 법령의 문언 내용과 체계에 의하면, 부가가치세의 과세표준이 되는 공급가액이란 금전으로 받는 경우 재화나 용역의 공급에 대가관계가 있는 가액 곧 그 대가를 말한다. 그리고 재화나 용역을 공급하는 자가 이를 공급받는 자로부터 지급받은 돈의 실질이 재화나 용역의 공급과 대가관계에 있는 것이라면, 이는 부가가치세의 과세표준이 공급가액에 포함된다.

㈏ 원고는 손님이 원고 계좌에 돈을 입금하면 원고가 손님에게 현금을 지급하고, 다시 손님이 그 현금을 도우미에게 주었다고 주장하나 이를 인정할 증거가 없다. 오히려 앞서 든 증거들에 의하면, 다음과 같은 사실 또는 사정이 인정될 뿐이다.

① 원고가 제출한 사실관계 확인서(갑 제9호증의 1, 2)에는 ‘현금을 사용하기 위하여 실장님 계좌에 입금하고 현장에서 동일 금액을 현금으로 수령하였습니다. 노래방이용료와 주대는 카드결재하고 위 금액은 개인적으로 사용하기 위해 계좌로 이체 후 현장에서 현금으로 수령하였습니다. 이외에 노래방에서 별도로 제공받은 용역은 없습니다’라고 기재되어 있을 뿐이다.

② 김DD의 진술서(갑 제10호증)에는 원고 주장과 동일한 내용이 기재되어 있기는 하나, 김DD은 관련사건에서 ‘영업실장의 근무나 업무를 관리하지 않는다. 영업실장이 손님들로부터 계좌이체받은 돈이 어떤 명목의 돈인지 잘 모른다. 이체된 돈의 액수에 비추어 도우미 봉사료일 것으로 추측하나 정확히는 모른다. 영업실장의 수입이 어디서 나오는지도 정확히는 모른다’는 등의 취지로 증언한 점에 비추어 보면, 위 진술서 내용을 그대로 믿기는 어렵다.

③ 채HH는 관련사건에서 ‘영업실장이 도우미 봉사료를 고객으로부터 계좌로 이체받은 후 그 금액만큼 현금으로 고객에게 주고 그걸 노래방 도우미에게 봉사료로 지급하도록 하는 경우도 많다. 룸 안에서 고객이 영업실장한테 계좌이체 하는 것을 보았다’고 원 고가 주장하는 내용과 동일하게 증언하였다. 그러나 정산 과정에 관해서 자세히 설명해 보라는 질문에 대해서는 ‘룸이 끝나면 방을 나와서 다른데 가 있기 때문에 정산하는 것을 자세히 본 적은 없다. 봉사료는 술자리가 끝난 다음에 룸에서 나와 별도의 방에서 영업실장으로부터 받았다’고 증언하였는바, 계좌이체에 관한 증인 채HH의 위 증언내용을 그대로 다 믿기는 어렵다(갑 제12호증의 2).

㈐ 오히려 ① 채HH는 증언과정에서 ‘영업실장이 고객으로부터 술값, 안주, 노래방이용료를 모두 수령하고 그 이후 업주와 어떻게 정산하는지는 모른다. 봉사료는 손님들로 부터 받는 경우보다 영업실장으로부터 받는 경우가 많다’고 증언한 점, ② 원고가 주장하는 것처럼 도우미 봉사료를 손님 → 원고 → 손님 → 도우미 순으로 지급하는 방식은 번거로워 보이는 점, ③ 그 외에 김DD이 진술한 일반적인 노래방(유흥주점) 운영 방식 (영업주인 자신은 영업실장으로부터 술값만 받고 나머지 돈은 관련이 없다) 등을 종합해 보면, 이 사건 노래방은 손님이 원고에게 노래방 이용료, 술값, 안줏값, 도우미 봉사료 등을 포함한 모든 대금을 지급하면, 이후 원고가 도우미, 웨이터, 사업자등록증의 명의자 등에게 비용을 정산하는 방식으로 운영되었던 것으로 보인다.

㈑ 원고는 도우미 봉사료에 해당한다고 주장하는 돈에 관하여 세금계산서, 영수증, 신용 카드매출전표등에 술값, 안주값 등과 구분하여 기재한 사실이 없다.

㈒ 따라서 원고가 손님에게 노래방을 이용하게 하면서 술과 안주 및 노래방 도우미를 제공하고, 손님으로부터 술값, 노래방 도우미 봉사료를 포함한 노래방 이용대금 전부를 지급받은 이상, 원고가 손님으로부터 받은 돈은 모두 이 사건 노래방을 운영하면서 ‘노래방 이용’에 대한 대가로 받은 돈 즉, 소득세법상 ‘수입금액’ 및 부가가치세법 상 ‘공급가액’에 해당한다고 봄이 타당하다.

⑶ 종합소득세 부과 처분 부분

㈎ 종합소득세의 과세표준과 세액은 실지조사의 방법에 의하여 밝혀진 실액에 의하여 결정하는 것이 원칙이고 추계조사 방법에 의하여 이를 결정하려면 납세자의 장부나 증빙서류 등이 없거나 그 중요 부분이 미비 또는 허위로 기재되어 신뢰성이 없고 달리 과세관청이 그 소득의 실액을 밝힐 수 있는 방법이 없는 때에 한하여 예외적으로 허용되는 것이므로, 납세자가 소득세법이 정하는 장부를 비치·기장한 바 없다고 하더라도 계약서 등 다른 증빙서류를 근거로 과세표준을 계산할 수 있다면 과세표준과 세액은 실지조사 방법에 의하여 결정하여야 하고 추계조사 방법에 의해서는 아니 되고, 납세자 스스로 추계의 방법에 의한 조사결정을 원하고 있다는 사유만으로는 추계조사의 요건이 갖추어진 것으로 볼 수 없다. 또한, 종합소득세과세처분 취소소송에서 과세근거로 되는 과세표준에 대한 입증책임은 과세관청에 있는 것이고, 과세표준은 수입으로부터 필요 경비를 공제한 것이므로 수입 및 필요경비의 입증책임도 원칙적으로 과세관청에 있다 할 것이나, 필요경비는 납세의무자에게 유리한 것일 뿐 아니라 필요경비를 발생시키는 사실 관계의 대부분은 납세의무자가 지배하는 영역 안에 있는 것이어서 과세관청으로서는 그 입증이 곤란한 경우가 있으므로, 그 입증의 곤란이나 당사자 사이의 형평 등을 고려 하여 납세의무자로 하여금 입증케 하는 것이 합리적인 경우에는 납세의무자에게 입증의 필요성을 인정하는 것이 공평의 관념에 부합한다(대법원 2007. 10. 26. 선고 2006두16137 판결).

㈏ 원고는 이 사건 계좌에서 현금으로 출금된 돈 전부가 노래방 도우미에 대한 봉사료라고 주장하나, 그에 대한 근거자료로 이 사건 계좌의 계좌내역만 제출하였을 뿐 과세표준을 계산할 수 있는 다른 자료, 예컨대 장부, 계약서, 영수증 등은 제출한 바 없다. 따라서 피고가 이 사건 계좌로 이체받은 노래방 이용대금을 원고의 수입금액으로, 이 사건 세무조사 당시 원고가 주장한 내역(현금 출금액의 75%, 강EE 등에게 계좌이체한 돈)을 필요경비로 각 인정하여 종합소득세액을 산정한 것이 위법하다고 할 수 없고, 원고가 제출한 증거만으로는 이 사건 세무조사 당시 주장한 것(현금출금액의 70~80%)과 달리 현금 출금액 전부가 노래방 도우미 봉사료라는 점을 인정하기 부족하다.

⑷ 부가가치세 부과 처분 부분

㈎ 원고에 대한 과세표준액(공급가액)

원고는 2017년부터 2019년까지 손님들에게 노래방을 이용하게 하면서 술, 안주 및 도우미를 공급하고 그에 대한 대가로 아래 표 중 ‘공급대가’ 란 기재와 같이 합계 xxx,xxx,xxx원을 이 사건 계좌로 지급받았다. 따라서 원고의 이 사건 노래방에 대한 부가가치세 과세표준(공급가액) 및 세액은 아래 표 중 해당 란 각 기재와 같다.

과세기간

공급가액

세액

공급대가

2017

1기

2기

2018

2019

합 계

㈏ 원고의 주장

부가가치세법 시행령 제61조 제4항 은 세금계산서 등에 봉사료를 구분하여 적지 않을 경우 자유소득자의 수입인 봉사료를 사업자의 수익으로 귀속시켜 부가가치세 부과대상인 용역의 공급가액에 포함시키도록 규정하고 있고, 피고는 이를 근거로 도우미봉사료를 공급가액에서 공제하지 않았다. 위 시행령 규정은 모법인 부가가치세법의 위임 없이 과세의 근거를 만든 것으로 조세법률주의에 위반되고 실질과세 원칙에 위반되는 위헌적인 조항이다.

㈐ 부가가치세법 시행령 제61조 의 제4항 규정의 효력

부가가치세법에서 사업자에게 부가가치세 부과와 관련하여 여러 의무를 부과하고 있는 점, 부가가치세법 제29조 에서 과세표준의 계산에 필요한 사항을 대통령령으로 정한다고 규정 하고 있는 점 등 아래에서 보는 사정에 비추어보면, 부가가치세법 시행령 제61조 의 4항이 조세법률주의나 실질과세원칙에 반한다고 할 수 없다.

가) 부가가치세법 제29조 는 부가가치세의 과세표준에 대해서 규정하면서 제12항에서 ‘시가와 그 밖에 공급가액 및 과세표준의 계산에 필요한 사항은 대통령령으로 정한다’고 규정하고 있다. 그리고 부가가치세법 시행령 제61조 제4항 은 ‘사업자가 음식·숙박 용역 이나 개인서비스 용역을 공급하고 그 대가와 함께 받는 종업원(자유직업소득자 ) 를 포함한다)의 봉사료를 세금계산서, 영수증 또는 법 제46조 제1항에 따른 신용카드매출전표 등에 그 대가와 구분하여 적은 경우로서 봉사료를 해당 종업원에게 지급한 사실이 확인 되는 경우에는 그 봉사료는 공급가액에 포함하지 아니한다. 다만, 사업자가 그 봉사료를 자기의 수입금액에 계상하는 경우에는 그러하지 아니하다’라고 규정하고 있다. 위 시행령 규정은 사업자가 용역을 공급하고 그 대가와 자유직업소득자 그 밖의 종업원의 봉사료를 함께 받는 경우, 이를 구분하기 위한 것으로 공급가액 및 과세표준의 계산에 필요한 사항에 해당한다고 볼 수 있다.

나) 앞서 본 바와 같이 부가가치세법 제29조 제1항 , 제2항 제1호에 의하면, 재화 또는 용역의 공급에 대한 부가가치세의 과세표준은 금전으로 대가를 받은 경우에는 그 대가의 합계액으로 하고, 이 경우 대금, 요금, 수수료, 그 밖에 어떤 명목이든 상관없이 재화 또는 용역을 공급받는 자로부터 받는 금전적 가치 있는 모든 것을 포함한다(단, 부가가치세 제외). 부가가치세법 시행령 제61조 제4항 에 따라 사업자가 음식·숙박 용역 이나 개인서비스 용역을 공급하고 그 대가와 함께 받는 종업원(자유직업소득자 포함)의 봉사료에 관하여는 일정한 경우, 이를 공급가액에 포함하지 않도록 되었는바, 위 시행령 조항은 납세의무자에게 불리한 조항이라고 볼 수 없다.

라. 이중으로 세금이 부과되었다는 주장에 대한 판단

피고는 손님이 이 사건 계좌로 이체한 술값 등에 관하여 노래방(유흥주점) 업주 김DD, 이GG에게 부가가치세를 이미 부과하였으면서도 다시 원고에게 이중으로 부가가치세와 종합소득세를 부과하고 있으므로 이 사건 처분은 부당하다.

⑵ 판단

㈎ 원고의 주장은 ‘손님이 이 사건 계좌로 이체한 노래방 이용대금 중 술값 등을 노래방 (유흥주점) 업주인 김DD 등에게 지급하였고, 그 부분에 대해 김DD 등에게 세금이 부과 되었다’는 취지이다. 그러나 원고가 김DD 등에게 술값 등을 정산해서 지급했다는 점을 확인할 수 있는 자료는 제출되어 있지 않다.

㈏ 설령 원고가 주장하는 것처럼 원고가 술값에 해당하는 금액을 김DD 등에게 정산하여 지급했더라도 앞서 든 증거에 의하여 인정되는 아래 사정에 비추어 보면, 그것이 이중부과에 해당한다고 할 수 없다. 따라서 원고의 이 부분 주장은 이유 없다.

1) 우선 김DD은 노래방 운영과 관련하여 ‘영업실장 계좌에서 내 계좌로 입금한 부분을 주대로 보고 이번 세무조사에서 매출누락이라고 해서 다 신고했다’고 증언하였다. 원고에 대한 이 사건 과세처분은 원고 명의의 이 사건 계좌로 입금된 금액에 근거한 것이고, 위 증언 내용에 의하면 김DD 등에게 부과된 과세처분은 김DD 등이 현금으로 수령하 거나 카드결제하거나 김DD 등이 계좌이체로 받은 돈에 근거한 것이므로 동일한 자료에 근거한 이중과세에 해당하지 않는다.

2) 이 사건 노래방 운영방식에 비추어 보면, 원고와 김DD은 모두 영리를 목적으로 독립 적이고 계속적으로 행하는 활동을 통해 소득을 얻는 자들이므로 부가가치세법 및 소득세법상 사업자에 해당한다. 따라서 이 사건 노래방의 손님이 원고에게 술값과 노래방 도우미 봉사료를 포함하여 대금 전부를 지급하고 원고가 김DD에게 술값에 해당 하는 금액을 정산하여 지급하면 각 단계에서 부가가치세 및 소득세 지급의무가 발생한다. 이 경우 손님이 원고에게 지급한 대금 전부는 원고의 수입금액 내지 공급가액이 되고, 김DD이 받은 술값은 김DD의 수입금액 내지 공급가액이 되며, 원고로서는 법이 정한 요건을 갖추어 김DD에게 지급한 금액에 대하여 매입세액을 공제받거나, 필요경비에 산입하여 총수입금액에서 공제할 수 있을 뿐이다. 이는 부가가치세법 및 소득세법상 당연한 것이고 이중부과라고 할 수 없다.

4. 결론

원고의 이 사건 청구는 이유 없으므로 이를 기각한다.